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未成年人性权利的刑法保护分析.pdf

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I 摘 要 性权利是指人之所以为人 ,所应当享有的并应受到法律约束和保护的 ,能自由表达自己性意愿的基本权利 。 性权利乃普世之人权 ,未成 年人性权利与性权利只是外延不同 ,而内涵上并没有 区别 ,性权 利的概念同样适用于未成年人 。结合传统医学标准、生物学标准并根据性自由权、性 平等权、追求性福权和性救济权四种具体性权利 ,可将性权利的种类概括 为四种 ,即成年男性的四种性权利、成年女性的四种性权利、未成年男性的四种性权利和未成年女性的四种性权利。其中 ,未成年男性性权利和未成年女性性权利又可以十四周岁和十六周岁为两个分界线作进一步的划分。 刑法是 对人权保护 的最后 一道屏障 ,但是现行刑法 对未成年人性权利的保护在对象、内容、方式和 力度四个方面 都 存在 着 诸多缺陷。具体而言 ,在保护对象上 ,对男性性权利的保护存在严重的男女性别歧 视 ,对 两性人性权利保护尚无立法依据。在保护内容上 ,对幼童是否享有和行使性自主决定权利规定不清 ,对性骚扰、性剥削没有明确规定。在保护方式上 ,对性承诺年龄线的控制模式较单一 ,儿童“卖淫”的犯罪行为归类不当 。在保护力度上 ,刑法总则中缺少 量刑的一般性 规定 ,刑法分则中的 法定刑 设置 存在缺陷。 完善刑法对未成年人性权利的保护缺陷 ,相应的从保护对象、保护内容、保护方式和保护力度四个方面着手。在保护对象上 ,一方面 ,消除对犯罪对象的 男女性别歧视。将强奸罪和猥亵犯罪的对象扩大到未成年男性 ,同时 ,扩大“卖淫”犯罪对象 ,将 引诱幼女卖 淫罪 修改为 引诱 儿 童卖淫 罪,并依照 引诱卖淫罪 的法定刑从重处罚 。另一方面 ,增加针对 两性人性权利刑法保护的规定。在保护内容上 ,明确性自主 决定 权 利 立法 ,取消嫖宿幼女罪 ,规定幼童不得行使性自主决定权利。在此基础上 ,一方面 ,增设性骚扰罪 ,针对以非强制性手段骚扰他人 ,造成重伤、死亡等严重后果的行为 ,给予刑事制裁。另一方面 ,完善性剥削立法 ,在刑法理论中明确 “性 剥削”概念 ,并针对如拐卖儿童罪等具体罪名进行内容调整。 在保护方式上 ,一方面 ,对性承诺年龄采用合理的控制模式 ,区分绝对性承诺年龄线、相对性承诺年龄线和一般性承诺年龄线。 另一方面 ,将“卖淫”犯 罪重新归类到侵犯公民人身权利罪中。在保护力度上 ,一方面 ,在 量刑 上 增加刑法总则关于 未成年人性权利的一般性规定 。 另一方面 ,对刑法分则相关 法定刑 设置 上存在的缺陷进行完善。 关键词 未成年人性权利;性别歧视;两性人;性剥削;性 自由权 II Abstract Sexual rights are human beings, deserve and should be subjected by law and protection, the free expression rights of the wishes of their sexual. Sexual rights are universal human rights, human rights and sexual rights are just minor epitaxial different connotation and there is no difference between the concepts of sexual rights applies equally to minors. In combination with traditional medicine, biology, standard and according to the sexual freedom, equal rights, the pursuit of sex right and sex relief right four concreteness rights, and the kinds of sexual rights can be summarized into four kinds, namely four of adult male sexual rights, adult women s sexual rights, four young men of the four types of sexual rights and four of juvenile female sexual rights.The minor male sexual rights and female minors rights and can be further divided by 14 years of age and 16 years of age for the two boundary. Criminal law is the last barrier to the protection of human rights, but the existing criminal law protection of the rights of minors in the protected object protected content protection mode and protection efforts in four areas, there are many defects. The protection of the rights of male sexual specifically, the protected object, there is a serious gender discrimination and gender human rights protection is no legislative basis. On the protection content, whether young children enjoy and rcise the independent decision rights provisions is not clear and there is no specific provision in the sexual harassment, sexual exploitation. Commitment than single age line control mode as well as child prostitution, sexual crimes are classified improper in the way of protection. On the protection efforts, the lack of sentencing in the general provisions of criminal law general provisions and specific provisions of criminal law in the legal punishment of Settings. To improve the criminal law on the protection of the rights of minors’ defects, corresponding to proceed from the four aspects of the object of protection, content protection, protection mode and protection. On the object of protection, on the one hand, the elimination of the criminal object gender discrimination. The object of the crime of rape and indecent crime expanded to minors men, at the same time, the expansion of “prostitution“ target of a crime, amend the lure female prostitution crime to lure child prostitution crime, and according to the temptation to engage in prostitution crime legal punishment shall be given a heavier punishment. On the other III hand, increases in sexual human rights protection of the criminal law provisions. On the protected content, clarity, self-determination rights legislation, the abolition of girl sex crimes requires children shall not rcise its discretion rights. On this basis, on the one hand, the additional offense of sexual harassment, the behavior of non-coercive means to harass another person, causing serious injury, death and other serious consequences, given to criminal sanctions. On the other hand, the perfect sexual exploitation legislation, clearly the concept of “sexual exploitation“ in the theory of criminal law, and for specific offenses such as the crime of child trafficking and other content adjustment. In the way of protection, on the one hand, the age of consent for sexual reasonable control mode, the distinction between the absolute nature of the age of consent line, relative commitment of age lines and a general commitment to the age line. On the other hand, the crime of “prostitution“ reclassified to the crime of violation of civil rights. Protection efforts on the one hand, the increase in sentencing the general provisions of the Criminal Law General on the human rights of minors, on the other hand, the Criminal Law flaws in the legal punishment set perfect. Key Words minors rights; gender discrimination; hermaphrodite; sexual exploitation; the right to sexual freedom IV 目 录 第 1 章 引言 ............................................................................................................. 1 1.1 选题依据和研究意义 ....................................................................................................... 1 1.2 研究现状 ........................................................................................................................... 2 1.3 本文拟解决的问题 ........................................................................................................... 3 1.4 研究方法与思路 ............................................................................................................... 3 第 2 章 未成年人性权利的概念界定 ...................................................................... 5 2.1 未成年人性权利的含义 ................................................................................................... 5 2.2 未成年人性权利的种类 ................................................................................................... 7 第 3 章 未成年人性权利刑法保护的缺陷分析 ..................................................... 11 3.1 保护对象的缺陷分析 ..................................................................................................... 11 3.1.1 保护对象立法存在男女歧视 ............................................................................. 11 3.1.2 对未成年两性人的保护缺失 ............................................................................. 14 3.2 保护内容的缺陷分析 ..................................................................................................... 16 3.2.1 性自主决定权利立法不清 ................................................................................. 16 3.2.2 性骚扰和性剥削立法缺失 ................................................................................. 17 3.3 保护方 式的缺陷分析 ..................................................................................................... 20 3.3.1 性承诺年龄线控制模式单一 ............................................................................. 20 3.3.2 “卖淫”犯罪行为归类不当 ............................................................................. 21 3.4 保护力度的缺 陷分析 ..................................................................................................... 22 3.4.1 总则缺乏量刑一般性保护规定 ......................................................................... 22 3.4.2 分则法定刑设置保护力度不够 ......................................................................... 23 第 4 章 未成年人性权利 刑法保护的立法完善 .................................................... 25 4.1 保护对象的立法完善 ..................................................................................................... 25 4.1.1 消除保护对象的男女性别歧视 ......................................................................... 25 4.1.2 完善对未成 年两性人保护规定 ......................................................................... 28 4.2 保护内容的立法完善 ..................................................................................................... 28 4.2.1 明确性自主决定权利的立法规定 ..................................................................... 29 4.2.2 增设性骚扰 罪和完善性剥削立法 ..................................................................... 30 4.3 保护方式的立法完善 ..................................................................................................... 33 4.3.1 采用合理的控制模式 ......................................................................................... 33 4.3.2 “卖淫”犯罪重新归 类 ..................................................................................... 34 4.4 保护力度的立法完善 ..................................................................................................... 35 4.4.1 增加量刑的一般性保护规定 ............................................................................. 35 4.4.2 完善相关罪名的法定刑设置 ............................................................................. 37 结 语 ...................................................................................................................... 38 参考文献 ................................................................................................................ 39 致 谢 ...................................................................................................................... 41 V 攻读学位期间发表的论文 ..................................................................................... 42 1 第 1 章 引言 1.1 选题依据和研究意义 近年来 ,侵犯未成年人性权利的刑事案件频繁发生 ,尤其是嫖宿幼女、组织、强迫未成年人卖淫等案件多发 ,引起了社会广泛关注。 2011年 11月 20日就发生了这样一起案件 ,被告人刘某、张某两人是某镇干部 ,与当地某企业老板外出办事 ,事成之后 ,三人一起去酒店就餐 ,喝了不少酒 ,企业老板为表示答谢 ,提议一起去消遣下。在当地一 家 高档酒店房间 内 ,经企业老板安排 ,一名少女模样的女子来到房间提供性服务 ,因酒劲发作 ,三人对该少女进行了长时间的性侵 ,致使该少女大出血入院抢救 ,经匿名举报 ,事情败露 ,公安机关介入调查。事后查明 ,该少女只有12岁。另一起案件 ,2012年 3月 15日 ,被告人王某与他人共同出资 ,租用某大型酒店客房经营休闲会所 ,王某带领他招募的 10名 社会闲散人员 ,通过招募、强迫、引诱等方式组织多名卖淫女从事卖淫活动 ,并采取集中管理培训和制作服务流程卡等方式对卖淫女进行管理和监督 ,形成了严密的卖淫团伙。 2012年 4月 26日 ,因其中某女子不堪王某等人打 骂 ,趁王某等人不备 ,逃离休闲会所 ,后被王某等人发现并追回 ,并对其进行强力殴打 ,致使其脑部受到重创 ,经抢救无效死亡 ,至此 ,王某等人组织、强迫卖淫案事发。后经警方查明 ,被打女子 16岁 ,在被王某控制的 24名女子中 ,有 10名是未成年少女。 案件发生后 ,多家媒体进行了报道 ,针对镇干部等三人该定何罪 ,网络 上也引起了激烈的讨论 ,虽然公安机关将 3人以涉嫌嫖宿幼女罪刑 事 拘 留 ,但是网上争论依旧激烈。有论者认为应该定强奸罪 ,也有论者认为应该定嫖宿幼女罪 ,还有论者认为应该定强迫卖淫罪。同时 ,对于为什么组织、强迫未成年人卖淫的犯罪案 件多发 ,网上也是讨论激烈。实际上 ,之所以对侵犯未成年人性权利的定性有较大争议 ,原因就在于刑法理论对此阐释不清 ,法律规定也有所欠缺 ,因此 ,在当前情况下 ,对该类问题的研究就显得非常有必要 ,不论对理论界还是实务部门 ,都具有重大意义。 第一 ,理论意义。本文涉及的理论问题主要有未成年人性权利的概念界定、性剥削行为的界定、立法上的性别歧视问题、性自主 决定 权 利问题、 两性人问题等等。目前 ,在我国刑法学界对这几个问题都研究得不透彻。因此 ,对这些问题的研究可以使我们更深入地了解这几个方面 ,有助于我国刑法理论体系的完善。国家依据 刑法所提供的保护 在所有的保护方式中 是最为有力的 ,而当前有待解决的2 问题是对这些特殊人群如何利用刑罚之力而为其提供强有力的保障。因此 ,对这方面问题加强研究 ,就具有非常重大的理论意义。 第二 ,实践意义。对此问题的研究 ,对于保护未成年人的性权利 ,同样具有十分重要的实践意义。首先 ,刑法既要 在理论导向问题上明确如何加强未成年人性权利的保护 ,又要 进一步解决如何营造和谐社会的愿望和实现社会的普遍情感的问题。 因此 ,此课题的研究为司法部门解决侵害未成年人性权利的行为提供一个参考;其次 ,通过此课题的研究可以使我们认识到 ,要把握 犯罪的本质特征 ,就必须结合我国实际 ,围绕 现实需要 ,从而实事求是的分析 和解决我国未成年人性权利 刑法保护 所存在的问题 ,进而提出可行的立法完善建议 ,以此更好地 指导司法实践 工作 。 1.2 研究现状 当前我国刑法学界对如何保护未成年人性权利的研究成果良多 ,但是只常见于对强奸罪和嫖宿幼女罪的研究中。对于未成年人性权利的保护问题 ,当前取得的成果主要有以下几个方面 第一 ,关于“主观明知”问题的研究。北京大学的朱苏力教授 认为 ,为了实现对幼女的特殊保护 ,应当在 追究犯罪行为人的刑事责任上实行严格责任制度。而 邱兴隆教授 则认为 ,为了 体现法律的完全公正 ,应从法律和立法精神出发 ,对“不明知”也要做出规定。认为 ,在将“明知”作为入罪的绝对条件的情况下 ,也要将确实不明知对方是幼女作为出罪的绝对条件。与此同时 ,还有学者为了让追究行为人刑事责任的法律依据更具合理性 ,提出了“推定明知制度”和“相对严格责任原则”等等。 第二 ,对设置 嫖宿幼女罪 的合理性问题 上 。中华女子学院 法律系的赵合俊副教授 ,从性人权的角度出发 ,在其文章中对设置嫖宿幼女罪 的合理性进行了批判 ;湘潭大学法学院的张永红副教授在其文章论嫖 宿 幼 女 行为的刑法规制中也主张取消这一罪 名等 等。第三 ,性别的对称性问题。也就是在保护未成年幼女的同时 ,是否 应当对未成年幼男也给予同等保护。当前学术界对这个问题 ,研究成果颇丰 。 关于 未成年人性权利的刑法保护问题 ,虽然学术界已取得了不少 成果 ,但是仍然存在不足。笔 者认为主要有以下几点不足 其一 ,保护对象上的不足 ,比如对两性人 性权利的刑法保护 ,刑法学界很少涉及。其二 ,保护内容上的不足 ,如我国刑法对未成年人是否享有性自主 决定 权 利 的问题规定不清 ,学界虽然对此问题进行了学术研究 ,但是没有提出具体的立法建议。又如 ,忽视了对性剥削行为的刑法规制 ,学界很少谈及对未成 年人性剥削行为的定性以及如何处罚的问题。其三 ,保护方式上的不足 ,如对未成年人“卖淫”的犯罪行为归类不当。学界更多的是3 在讨论具体个罪的问题 ,而忽略了对未成年人“卖淫”的犯罪行为的分类问题 ,现行刑法将这类犯罪行为归入到妨害社会管理秩序罪中 ,但是笔者认为这是对未成年人性权利的侵害 ,应当归类到侵害公民人身权利罪中。其四 ,保 护力度上的不足 ,如缺少刑法总则 量刑 的一般性规定以及在个别罪的 法定刑 设置上 不能体现对儿童的特殊保护 ,甚至使得对儿童的保护成为对妇女保护的附庸 ,这在学界也是很少涉及的。 1.3 本文拟解决的问题 希望 通过本文的研究 ,能对未成年人性权利、性剥削等相关含义有一个清晰的界定 ,并能直观地反映出当前我国立法上存在的严重性别歧视问题 ,同时全面分析幼童是否享有性自主决定权利以及能否行使这项权利的问题 ,而且还对当前出现的新的社会问题 ,诸如性骚扰、两性人等问题有一个初步的研究 ,希望通过对此课题的探讨可以引起学界以及立法者对未成年人性权利刑法保护立法缺陷的关注 ,并及时对缺陷进行立法完善 ,以此更好的指导司法实践工作 ,从而使刑法更充分地保护未成年人的性权利。 1.4 研究方法与思路 本课题以历史唯物主义和辩证唯物主义为指导 ,以 法学的研究方法为工具 ,运用了文献分析法、个案研究法、定性分析法、比较研究法等 ,坚持理论与实证相接合。首先 ,充分的收集与本课题有关的资料并深入研究这些资料 ,进一步加深对当前该课题研究现状的了解。其次 ,结合性权宣言、儿童 保 护 国际公约等相关国际文件和其他国家以及港、澳、台地区未成年人性权利保护的刑事立法 ,为我国的立法完善提供合理借鉴。在前人研究成果的基础上 ,笔者 遵循保护何种人的何种权利 ,通过何种方式 ,力度如何的逻辑思路 ,相应地 通过保护对象、保护内容、保护方式、保护力度四个角度 分析存在的缺陷和提出 立 法完善建议 ,以期更好地 在刑法理论上和司法实践中对未成年人性权利进行保护。 具体来讲 ,本课题主要讨论未成年人性权利的刑法保护问题 ,旨在为更好地对未成年人性权利进行刑法保护提供立法建议 ,全文拟分为四章 第一章 的 内容为引言部分。 交代本文的选题依据、研究意义、研究现状、研究方法和思路 ,以及本文拟解决的问题。 第二章的内容为未成年人性权利的概念界定。本章分为二部分 ,第一部分明确未成年人性权利的含义。在刑法理论研究中 ,对概念的界定是我们研究某一具4 体问题的前提 ,因此明确未成年人性权利的含义是我们谈及对该权利进行刑法保护 的前提和基础。第二部分是写未成年人性权利的种类。对未成年人性权利种类的把握 ,能更好地 理解未成年人性权利的概念 ,这也有助于加强刑法对未成年人性权利保护的理论可操作性。 第三章的内容为未成年人性权利刑法保护的缺陷分析。本章从保护对象、保护内容、保护方式、保护力度四个角度来分析刑法保护的缺陷。在保护对象上 ,存在两个方面的缺陷 ,即对男性性权利的保护存在严重的 男女性别歧视;对 两性人性权利保护尚无立法依据。在保护内容上 ,存在两 个方面的缺陷 ,即 对幼童是否享有以及能否 行使性自主 决定 权 利 规定不清;对其性 骚扰和 性剥削的行为 没有 明确 的刑法 规定 。在保护方式上 ,存在两个方面的缺陷 ,即 对性承诺年龄线的控制模式较单一;对其“卖淫”的犯罪行为归类不当 。在保护力度上 ,存在两个方面的缺陷 ,即刑法总则中缺少 量刑的 一般性保护规定 ; 刑法分则中的个别罪名的 法定刑 设置 有缺陷。 第四章的内容为未成年人性权利刑法保护的立法完善。这是本文的核心部分。对应第三章的缺陷 ,本章也通过保护对象、保护内容、保护方式、保护力度四个角度来阐述立法完善 建议 。在保护对象上 ,笔者相应地提出以下完善建议 消除对犯罪对象的 男女 性别歧视 ,具体包括扩大强奸罪的主体和对象 ,扩大猥亵犯罪的对 象 ,扩大“卖淫”犯罪的对象三部分。同时 ,增加针对两性人性权利刑法保护的规定。在保护内容上 ,笔者相应地提出以下完善建议 对幼童具有性自主 决定 权 利但不得行使此项权利 予以明确规定 , 对性骚扰行为 和 性剥削行为给予明确的刑法规定 。在保护方式上 ,笔者相应地提出以下完善建议 分三个年龄段对未成年人性权利予以保护 ,将“卖淫”犯罪归入到侵犯人身权利罪中 。在保护力度上 ,笔者相应地提出以下完善建议 增加刑法总则关于未成年人性权利的 量刑的 一般性 保护 规定 ,并完善刑法分则个别 罪名 法定刑 设置上 的缺陷。 5 第 2 章 未成年人性权利的概念界 定 提及未成年人的性权利 ,首先应当明确未成年人是否享有性权利。对这个问题的探讨 ,看似多余 ,实则不然 ,学界确实存在着诸如未成年人根本不存在性权利 ,性权利只存在于夫妻之间(即配偶权问题)的论调。试 问 ,未成年人若无性权利 ,则何谈对其保护正如马克思所言 没有无权利的义务 ,也没有无 义务的权利。 ①只有肯定未成年人享有性权利 ,我们才有保护和继续探讨的必要。 2.1 未成年人性权利的 含义 要对未成年人性权利 的概念 作以界定 ,首先要明确性权利的含义。 1999 年世界性学会第 14 次大会在中国香港召开 ,大会通过了性权宣言 ,该 宣言指出 ,“性权 乃 普 世 人权 ,以全 人 类 固 有之自由 ,尊严与平等为基础。” ② 性权是普世人权 ,(有学者称之为性人权)这是对性权利的定性 ,但这并不能准确的阐述性权利的含义 ,那到底什么是性权利呢 “性权利”的概念彰显于 20 世纪 70年代的美国 ,我国在 80 年代才开始了解这个词。一直以来 ,学界对性权利为何物 ,众说纷纭。有的学者认为 ,人们 所享有的能够独立自主的表达自己性意愿的权利就是性权利 。 ③ 有的学者认为 ,性权利是人所享有的关于性的和涉及性的一切权利。 ④ 还有学者认为 ,性权利是自然人生而具有的与他人实 施性行为或其他能获得性快感的行为或其他具有性意味的行为的权利。 ⑤ 人是生存在社会中的 ,吴宗宪教授 提倡应该 从人的社会性出发 ,认为人们只有在法律的规制下所实施的自主性的性行为和表达的性意愿才能称之为性权利。 ⑥ 笔者 认同吴教授的观点 ,原因在于吴教授所认为的性活动不仅仅是一种自然人的生 物本能活动 ,还看到了自然人享有的性权利是一种法律权利。这也正是笔者 要继续阐述的一个问题 ,即当前是否还存在性特权 有学者认为 ,如果作为一个属概念 ,性权利则包含两部分的内容 ,一部分是人最基本的与生俱来的权利 ,即性人权;另一部分则是基于阶级、 身份、性别、宗教、种族、年龄、社会出身等因素而形成的权利 ,这被称之为性特权;如果作为① 参见马克思 ,恩格斯 .马克思恩格斯全集 第 16 卷 [M].北京 人民出版社 ,195716. ② 参见赵合俊 .性权与人权 从 说起 [J].环球法律评论 ,2002,春季号 . ③ 参见潘绥铭 .中 国性现状 [M].北京 光明日报出版社 ,1995460. ④ 参见赵合俊 .性权利的历史演变 以婚姻为轴线 [J].中华女子学院学报 ,200736. ⑤ 参见魏绪巧 .性权利若干问题研究 [J].华东交通大学学报 ,2006692. ⑥ 参见吴宗宪 .性权利初探 [J].性学 ,199838.
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